東方醫(yī)藥網(wǎng)導(dǎo)讀：因認(rèn)為山東省基本藥物招標(biāo)政策存在歧視性條款，沈陽(yáng)奧吉娜藥業(yè)于2014年3月將山東省衛(wèi)計(jì)委和山東省財(cái)政廳告上法庭， 濟(jì)南市歷下區(qū)人民法院于2014年11月24日做出行政裁定書，駁回原告訴訟請(qǐng)求;濟(jì)南市市中區(qū)人民法院于2014年12月10日做出行政判決書，駁回原告訴訟請(qǐng)求。2014年12月22日，沈陽(yáng)奧吉娜藥業(yè)在北京召開(kāi)新聞發(fā)布會(huì)公布了一審結(jié)果，并在當(dāng)天邀請(qǐng)諸多法律界人士，組織了題為“分享法治陽(yáng)光分擔(dān)推進(jìn)風(fēng)雨”的藥事法規(guī)政策問(wèn)題研討會(huì)。米內(nèi)網(wǎng)記者就與會(huì)專家發(fā)表的主要觀點(diǎn)整理如下，以饗讀者。

    中國(guó)政法大學(xué)教授劉莘：原告起訴被告應(yīng)該直抵問(wèn)題實(shí)質(zhì)，并且招標(biāo)文件是一種抽象文件，原告可以提出復(fù)議招標(biāo)行為本身，但是招標(biāo)背后的規(guī)范提出訴訟目前是不可能，根據(jù)政府采購(gòu)法的規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)招標(biāo)行為不滿，要經(jīng)過(guò)質(zhì)疑、投訴、復(fù)議以及訴訟這幾個(gè)環(huán)節(jié)，直接起訴招投標(biāo)也是不合適的。

    中國(guó)政法大學(xué)法治政府研究院副院長(zhǎng)、教授王敬波：奧吉娜藥業(yè)無(wú)論是對(duì)具體的采購(gòu)決定還是對(duì)它的招投標(biāo)的文件不服向法院提起訴訟，這是合法權(quán)益所在，我們沒(méi)有必要為此感恩戴德;目前基本藥物招標(biāo)中的雙信封制，我認(rèn)為存在的第一個(gè)問(wèn)題是大者通吃，以大企業(yè)作為評(píng)判和采購(gòu)標(biāo)準(zhǔn)，企業(yè)可能生產(chǎn)規(guī)模很大，銷售額很高，但是大不代表強(qiáng)。

    北京大成律師事務(wù)所高級(jí)合伙人李洪奇：基本藥物招標(biāo)采購(gòu)只所以引起行政訴訟，說(shuō)明在我國(guó)醫(yī)改的大前提下，基本藥物集中采購(gòu)花的是財(cái)政性資金，而且有相應(yīng)的采購(gòu)目錄，完全符合政策采購(gòu)的兩大要素。民營(yíng)企業(yè)對(duì)采購(gòu)行為或政策有疑問(wèn)，就上訴或申訴，即使最后贏得官司，但是能不能得到救濟(jì)呢，前景并不確定，這是市場(chǎng)調(diào)節(jié)與行政管理之間的博弈問(wèn)題。我們今天從立法、修法和推進(jìn)法制進(jìn)程的角度和高度來(lái)探討這個(gè)奧吉娜藥業(yè)狀告山東省衛(wèi)計(jì)委和財(cái)政廳，本身具有重大的啟示作用。

    北京師范大學(xué)法學(xué)院副教授、碩士研究生導(dǎo)師梁迎修：奧吉娜藥業(yè)用法律維護(hù)自己的合法權(quán)益，我們首先表示敬意。實(shí)際從技術(shù)上來(lái)講，這樣的案子再打下去，對(duì)于公司實(shí)際利益短期來(lái)講意義不大，因?yàn)檫@次招投標(biāo)任務(wù)已經(jīng)完成了，我判決書中說(shuō)告的主體不對(duì)，就是贏了也不可能把原先的結(jié)果推倒重來(lái)，重新進(jìn)行評(píng)審。如果奧吉娜藥業(yè)遇到不公平采購(gòu)標(biāo)準(zhǔn)去私下里反映意見(jiàn)，提出建議一般媒體不會(huì)高度關(guān)注，通過(guò)打官司的方式把制度不完善的問(wèn)題揭示出來(lái)，這樣容易引起社會(huì)的關(guān)注，這樣可以把社會(huì)各個(gè)方面的合力凝聚在一起，通過(guò)這種途徑向行政機(jī)構(gòu)施加壓力，企業(yè)公民有這樣的維權(quán)意識(shí)和法制意識(shí)，對(duì)于我們維護(hù)法律的尊嚴(yán)和進(jìn)步意義深遠(yuǎn)。

    北京德橫律師事務(wù)所高辰年博士：山東省基本藥物集中招標(biāo)采購(gòu)的評(píng)選標(biāo)準(zhǔn)對(duì)奧吉娜藥業(yè)影響很大，如果說(shuō)評(píng)選的標(biāo)準(zhǔn)和要達(dá)到的目標(biāo)關(guān)聯(lián)性不大甚至無(wú)關(guān)，那么我們有必要質(zhì)疑它的科學(xué)性和合理性。就像奧吉娜藥業(yè)提出的，藥企的產(chǎn)業(yè)規(guī)模、以前的銷售額和其他的因素，其實(shí)指向的是服務(wù)能力，這個(gè)服務(wù)能力不是完全無(wú)關(guān)，但是在標(biāo)準(zhǔn)里你的權(quán)重有多大。

    我注意到以前衛(wèi)生部有一個(gè)招標(biāo)采購(gòu)文件說(shuō)，質(zhì)量占50%的權(quán)重，價(jià)格占30%，服務(wù)占20%的權(quán)重，山東省政府評(píng)審規(guī)則里對(duì)每個(gè)權(quán)重是不是符合這個(gè)要求，是不是把有些因素考慮過(guò)于重了，都能導(dǎo)致采購(gòu)行為的不科學(xué)不合理。

    首都師范大學(xué)科技法中心主任龍文懋：我看奧吉娜藥業(yè)這個(gè)案子，一個(gè)是裁定，一個(gè)是判決書，最后落在一個(gè)是訴訟的主體資格不適合，另外一個(gè)是抽象行政行為不可訴，山東的法院從這兩方面做出否定性的認(rèn)定。這反映了法律是注重程序的，而且是注重技術(shù)的，但過(guò)度的技術(shù)主義和過(guò)度的程序主義，對(duì)我們實(shí)質(zhì)上妨礙我們對(duì)正義的追求，這兩者之間怎么平衡，有可能是構(gòu)成妨礙的，這兩者之間怎么平衡，非?？简?yàn)法官的智慧。有的時(shí)候法院可能是迫于某種壓力，覺(jué)得這個(gè)案件進(jìn)入實(shí)質(zhì)性問(wèn)題會(huì)面臨很多壓力，為了減緩這個(gè)壓力，就在程序性的問(wèn)題上解決這些案件，這實(shí)際上是法院減輕自己壓力的一個(gè)技術(shù)手段。

    與會(huì)的專家指出，新的《行政訴訟法》將從2015年5月1日起開(kāi)始實(shí)施,這是該法實(shí)施23年來(lái)的首次修改，擴(kuò)大了受案范圍，“紅頭文件”今后也可以被附帶審查。專家還提出，紅頭文件違法嚴(yán)重影響了科學(xué)決策，十八屆四中全會(huì)中特別提到了怎么避免不合理的問(wèn)題，包括規(guī)范化文件制定中應(yīng)當(dāng)引入第三人的機(jī)制，應(yīng)該讓沒(méi)有利益相關(guān)的人，他們能夠參與到這樣的政策制定中，可能更客觀，更公允。

    藥品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理，終究還是市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)行為;醫(yī)生選用何種安全有效的藥物，應(yīng)該根據(jù)患者的病情而定，當(dāng)然也要充分尊重患者的知情選擇權(quán)。因此，在建立完善以省為單位的藥品集中招采模式時(shí)，必須充分尊重藥品生產(chǎn)流通領(lǐng)域的市場(chǎng)規(guī)律。

    最后，法律專家們一致認(rèn)為，奧吉娜藥業(yè)訴山東省計(jì)委這一案件，對(duì)于引發(fā)大家關(guān)注目前的采購(gòu)制度中存在的問(wèn)題有著現(xiàn)實(shí)意義，可以通過(guò)相關(guān)的法制部門，推動(dòng)藥品集中招標(biāo)制度的完善。